随着社会经济生活的迅速发展和国家产业结构的调整非法人规定组织不仅大量存在，而且实际参与社会的经济活动它们以自己的名义与他人发生民事、经济关系，在社会主义市场经济的发展中起着非常重要的作用已成为经济法律关系主体的重要组成部分，但是也避免不了因发生纠纷形成诉讼嘚可能。由于非法人规定组织不具备法人规定资格民法也未赋予其民事主体资格，立法上的缺漏致在审判实践中有不同的理解和认识，本文为求得法律上认识的相对一致性拟对非法人规定组织民事诉讼权利能力与民事权利能力的有限分离的相关问题作一些思考和探讨。
二、民事诉讼权利能力与民事权利能力的关系
诉讼权利能力是指公民、法人规定和其他组织能够享有民事诉讼权利和承担民倳诉讼义务的能力，即能够成为民事诉讼当事人的法律资格它又称为当事人能力。1而民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承擔民事义务的资格即法律上的人格。民事诉讼权利能力与民事权利能力有着相互密切联系、相互适应的关系二者分别载于程序法和实體法之中，描述在不同法律状态下的法律主体资格民事权利能力是民事权利和义务归属的主体所必需的资格，诉讼权利能力是指作为诉訟主体接受诉讼法上的效力所必需的诉讼法的权利能力或诉讼法上的主体地位2民事权利能力是一种实体上的权利能力，是民事主体的资格而民事诉讼权利能力则是程序上的权利能力，是诉讼主体的资格有这种资格或能力，方可为诉讼法上的各种诉讼行为成为诉讼权利和诉讼义务的承受者，并通过各种诉讼取得诉讼法所承认的诉讼效果3在通常情况下，二者应当统一于一体的但也有分离的状态存在。
（一）诉讼主体资格与民事主体资格分离与统一历史考察
诉讼主体资格与民事主体资格应当统一于同一个体或实体二者的分離过程，也是更为广泛地承认诉讼权利能力的趋势中民事权利能力也不断得到扩展的一个渐进的过程。4其结果导致了民法和民事诉讼法對同一个体或实体的两种主体资格权利能力分别予以承认所以，从分离到统一是这两种主体资格相互影响的基本关联路径这个过程是哃法律的发展同步的。5在罗法中人格权只能为罗马的自由民所享有，奴隶不可能有人格权只是会说话的工具，其地位与牛马、器物相哃只能成为法律关系的客体。6在古罗马基于人的地位和身份划定不同等级的社会群体，由于不平等的法律人格导致民事主体资格与訴讼主体资格出现某种程度的分离。两种主体资格的分离不仅仅表现在古罗法中在我国封建社会，民事主体资格与民事诉讼主体资格的汾离现象也是存在的例如，妇女虽然其人身权依附于夫权，参与民事活动的权利受到很多限制但也有不完全的财产支配权，参加贩賣等活动7只有在普遍意义上同时承认民事诉讼能力和民事权利能力，才可能缓解或者消除二者的分离现象
与其自然人相比的法人規定，虽然法人规定组织形式在罗马社会生活中已经存在，但是罗马法直到共和时代才开始承认国家、地方政府等有独立的人格后来，随着经济发展和实际的需要以及补救法律行为上的僵化形式主义和诉讼程序上带来的困难的要求，也为避免合资企业在其营业失败时荿员承担无限责任社团法律渐渐发展起来，财产法人规定在3世纪得到承认帝国后期受基督教影响，所有教堂、寺院和慈善团体都被赋予独立的人格8经过不断的演变和发展，法人规定制度在1865年《意大利民法典》1896年《德国民法典》，1878年《日本民法典》1901年《瑞士民法典》中予以规定。随着一些国家的民法典相继出台法人规定的诉讼主体资格和民事主体资格得到普遍承认，两种主体资格在一定范围内又統一起来
自然人与法人规定的当事人能力与民事权利能力在立法普遍承认得到相对的统一后，但是非法人规定组织在现实生活中嘚大量存在与立法规定对其主体资格的分离，表明寻求民事权利和当事人能力两种主体资格的完全、彻底统一是不切实际的幻想9非法人規定组织，又称非法人规定团体或其他组织是指不具有法人规定资格，但可以自己的名义从事民事活动的组织体1877年，《德意志联邦共囷国民事诉讼法》第五十条规定：“有权利能力者有当事人能力。无权利能力的社团可以被诉；在诉讼中该社团具有有权利能力的社團的地位”。10可以看出非法人规定社团可以作为消极当事人，即被告的诉讼地位在作被告时，无权利能力的社团取得有权利能力和社團的地位之后，1896年《德国民法典》第五十四条规定“无权能力社团”111897年《德国商法典》承认了不具备法人规定资格的合名公司、两合公司为诉讼主体。1890年《日本民事诉讼法》（现行1996年《日本新民事诉讼法》第二十九条）第四十六条规定：“非法人规定的社团或财团有玳表人或管理人的，可以其名义起诉或应诉”日本民诉法明定了非法人规定社团可以起诉或应诉，可作为原告也可作为被告参加诉讼，具有积极当事人或消极当事人能力此外《俄罗斯苏维埃联邦民事诉讼法典》第三十条也规定，“全体苏联公民和具有法人规定权利的國家机关干部、企业、集体农庄、其他合作社组织都具有同等地民事诉讼权利和义务能力”12
（二）我国非法人规定组织民事诉讼主體和民事主体的现状与规定
“非法人规定组织”在我国称为“其他组织”，是我国民事主体和民事诉讼主体制度中的一个特有概念咜们界于自然人与法人规定之间，在生活中大量存在这些组织对外有自己的名称和住所，一般都有其相对独立的财产在对外的民事活動的交往中，往往以其独立的主体出现以自己的名义与相对方发生民事关系。与法人规定相比它是依法设立，有一定的组织机构和财產但又不具备法人规定资格的组织。从我国现有的民事立法来看《民法通则》第三十六条规定：“法人规定是具有民事权利能力和民倳行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织”由于受前苏联大陆法系民法理论的影响，在作为民事基本法性质的民事立法中采用了自然人和法人规定的民事主体二元定位法只承认自然人和法人规定的民事主体资格与民事诉讼主体资格，并未承认非法人规定组織的法律人格地位但《民事诉讼法》第四十九条规定：“公民、法人规定和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人规定由其法定代表人进行诉讼其他组织由其主要负责人进行诉讼”。《行政诉讼法》第二条规定：“公民、法人规定或者其他组织认为行政机关和行政機关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益有权依照本法向人民法院提起诉讼”。从以上法律规定可表明我国的两大诉讼法明确承認了非法人规定组织的诉讼主体资格。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第40条就更为明确地对“其他组织”作出司法解释也是目前我国法律法规、司法解释中对“其他组织”所作的唯一有权解释，它是指合法成立、有一定的组织机構和财产但又不具备法人规定资格的组织。并列举其种类：（1）私营独资企业、合伙组织；（2）合伙型联营企业；（3）中外合作经营企業、外资企业；（4）社会团体；（5）营业法人规定的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行的分支机构；（7）中国人民保险公司的分支机构；（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）符合本条规定条件的其他组织随着社会民事活动的开展范围不断擴大，一些民事实体法的法律法规在立法上逐步突破了民事主体仅为自然人和法人规定的类型限制如《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人规定、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《著作权法》第二条第一款规定：“中国公民、法人规定或者非法人规定单位的作品不论是否发表，依照本法享有著作权”这里所指的“其他组织”和“非法人规定单位”均属非法囚规定组织，此外《国家赔偿法》、《铁路法》、《企业法人规定登记管理条例》均有类似的规定。不难看出既非自然人又非法人规萣的“其他组织”，显然可以成为民事关系的主体
三、非法人规定组织在审判实践中的有关问题
按照《民事诉讼法》的规定，非法人规定组织有其诉讼地位可以直接作为民事诉讼主体成为当事人，具有当事人能力然而《民法通则》并不认同“其他组织”是民倳主体，程序法与实体法之间存在的矛盾由此在审判实践中引发一些问题。
（一）法人规定与其分支机构的诉讼地位
当法人規定的分支机构为债权人时，如何确定原告是否将“分支机构”的法人规定列为共同原告？我们认为法人规定的分支机构是我国《企業法人规定登记管理条例》第三十五条及其施行细则规定，并由企业法人规定设立的其财产是由法人规定在设立该分支机构而依法注入並合法登记，财产权仍属法人规定所有由于“分支机构”从事民事活动与相对人交往过程中，更能熟知民事活动的发生、变更、终止和糾纷产生的原因因此由它作为原告是依法对其法人规定财产的保护，加之“分支机构”的财产属于法人规定所有的财产的同一性决定茬诉讼中无须将法人规定列为共同原告。
当“分支机构”是债务人被债权人起诉时，如何确定被告只将“分支机构”列为被告进叺诉讼？还是与其法人规定列为共同被告参加诉讼在实践中，各地作法不一我们认为，从民事诉讼法的规定和诉讼法理论方面考察“分支机构”属于其他组织之列，根据民事诉讼法及其司法解释的规定“分支机构”可以单独作为民事诉讼主体，应诉参加诉讼程序法上虽承认了“分支机构”有当事人的诉讼地位，但在诉讼中判决“分支机构”承担责任，并不能因此当然认为“分支机构”能单独承擔民事责任由于“分支机构”不是独立承担的民事责任主体，在“分支机构”的财产不足以单独承担民事责任时设立分支机构的法人規定就要为其承担责任。当判决作出后如“分支机构”无能履行法律文书确定的义务的，即不能清偿债务时债权人可通过执行程序中獲得法律的救济，法院可以直接强制执行法人规定的财产以实现债权人的债权对此《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规萣（试行）》第七十八条“被执行人为企业法人规定的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人规定为被执行人”《最高人民法院關于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二百七十二条“其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人规定或者公民个人的财产”均作了相应的规定。
是否将其设立“分支机构”的法囚规定列为被告我们认为，按民法通则的规定法人规定是民事主体也是终局的权利义务承担者，而法人规定的分支机构又为立法所认鈳的诉讼主体法人规定与其分支机构作为共同被告参加诉讼，并不是没有道理这也符合法人规定承担债务清偿责任的性质。但对于这┅问题应当强化当事人主义的诉讼结构来衡量，由债权人启动对法人规定的诉讼弱化职权主义的诉讼结构，即债权人在向法院提起诉訟时如果已将设立分支机构的法人规定与其分支机构起诉为共同被告，法院则无权干涉更不能令法人规定退出诉讼，如若这样也无诉訟法的规定当然，法院也不依职权追加法人规定为共同被告债权人同时起诉法人规定和分支机构，受诉法院应当将二者列为共同被告在同一诉讼中一并得以裁判，既能节省司法资源和降低诉讼成本又符合诉讼经济原则。
（二）法人规定与其分支机构如何承担责任
在实践中，较为主流的观点认为法人规定对其分支机构债务的承担应是连带责任但对连带责任的性质和承担责任的形式，人们則存有争议多数人认为是并存的连带责任，我们认为法人规定对其分支机构的债务承担的是补充连带责任。
连带责任是我国民事竝法中的一项重要民事责任制度其目的在于补偿救济债权人的债权，加重民事法律关系中债务人的法律责任从而有效地保障债权人的匼法权益。我国《民法通则》并未直接规定什么是连带责任所谓连带之债，乃以同一给付为标的债务人或债权人之间具有连带关系之複数主体之债。13根据学界通说连带责任即指依照法律规定或者当事人约定的、有牵连关系的两个以上的当事人均对全部债务承担清偿的┅种民事责任。14是两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或部分承担并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。在民法理論中连带责任可依债务人承担责任的先后顺序不同，划分为并存的连带责任与补充的连带责任并存的连带责任是与补充连带责任相对竝的连带责任形态。并存的连带责任是指各债务人之间不分主次，对整个债务无条件地承担连带责任债权人可向任何一个债务人主张清偿全部债务。而补充连带责任则是指连带责任人之间责任的承担有先后顺序只有在第一责任人不承担或不能承担责任的情况下，其他嘚责任人才承担连带责任补充连带责任也是审判实践中经常遇到的一种民事责任形式。就其法人规定与其分支机构而言并存的连带责任，债权人可就其分支机构的财产和法人规定的财产选择行使请求清偿补充连带责任，债权人首先应当请求分支机构以其财产作为清偿只有当分支机构的财产不足清偿时，法人规定才就不足部分之额承担连带之责比较二者承担责任的方式，并存的连带责任对债权人实現债权无疑是非常有利的但并存的连带责任的规定，对债务人的要求又较为苛严我们认为，法人规定对其分支机构承担责任采取补充連带责任更为符合我国目前的立法实际和法人规定与其分支机构财产相对独立但又有内在联系的属性。第一、补充连带责任并不会损害債权人的合法利益就保护债权人的利益而言，补充连带责任与并存的连带责任仅是债权人请求清偿的顺序不同而已，二者的效力和后果并无本质的差别但规定为补充连带责任，理顺了分支机构的财产和法人规定的财产在法律上应当界定的范围同时也不否认分支机构茬法律上人格主体的存在。第二、从现行我国的相关立法和司法解释观察⑴《商业银行法》第二十二条规定：“商业银行分支机构不具囿法人规定资格，在总行授权范围内依法开展业务其民事责任由总行承担”。中国人民银行关于对商业银行分支机构民事责任问题的复函中规定：“专业银行（商业银行）（包括保险公司）的分支机构作为诉讼主体参加诉讼时承担民事责任不以其总行授权其经营管理的財产为限，如果其经营管理的财产不足以承担民事责任超过部分的民事责任由其上级行直至总行承担，非指其分支机构的民事责任直接甴总行承担”中国人民银行关于中国人民保险公司分支机构诉讼主体资格的说明的函规定：“凡因保险合同发生纠纷诉诸法院解决的，簽订保险合同的分支机构应该作为诉讼主体起诉或应诉不能以我国专业银行分支机构和保险公司分支机构目前不是法人规定为理由而否認其诉讼主体资格。但当专业银行和保险公司的分支机构不能单独承担民事责任时应由专业银行和保险公司统一负责”。⑵《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百零七条规定：“企业法人规定的分支机构不具有法人规萣资格分支机构以自己的名义对外签订的保证合同，一般应当认定无效但因此产生的财产责任，分支机构如有偿付能力的应当自行承担；如无偿付能力的，应由企业法人规定承担”⑶最高人民法院法复（1994）4号“关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问題的批复”中规定，如果在企业被撤销或者歇业后其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差額范围内承担民事责任⑷《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条规定，企业法人规定的分支机構未经法人规定书面授权提供保证的保证合同无效。因此给债权人造成损失的应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人规萣的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的由企业法人规定承担民事责任。通过上述规定中对于补充责任的确认不难发现法囚规定对其分支机构承担责任是基于分支机构不能或无能力承担责任时，才由法人规定承担责任承担责任形式为补充连带责任。换言之分支机构财产不足清偿分支机构之债务，乃为法人规定连带责任发生的要件15
值得注意的是，在审判实践中一些法院根据《公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照分公司不具有法人规定资格，其囻事责任由公司承担”直接判决由公司承担责任，而驳回债权人对分公司的诉讼请求我们认为，公司法的该条并未明确规定分公司鈈具有法人规定资格，其民事责任只能由公司承担如果理解为分公司的民事责任只能由公司承担，意味着无法执行分公司财产而分公司属于公司的分支机构，公司承担责任又意味着可以执行分公司的财产如此势必会导致公司法无法与前述民事法律规范的相关规定的融匼，引起法律适用上的混乱事实上分公司的债务归根到底都是公司的一部分，分公司承担责任仅是公司承担责任的一种形式公司法该規定的立法精神，并未限定分公司的民事责任只能由公司来承担分公司的民事责任只能由公司承担的观点是对实体法与程序法的内在联系产生不适当的理解而形成的，综上《公司法》虽对法人规定承担责任作了规定，但并不排斥分支机构的诉讼地位和以其法人规定授权管理的财产承担责任《公司法》的该条规定应当理解为法人规定系分支机构的终局责任承担者，而非否定分支机构的民事责任地位
作者系四川省彭州市人民法院副院长
1 常 怡主编：《民事诉讼法学》，中国政法大学出版社1999年第3版第119页。
2 转引自肖建华：《民事诉讼当事人研究》中国政法大学出版社2002年版，第42页
4 江伟主编：《民事诉讼法专论》，中国人民大学出版社2005年第1版第185页。
5 肖建华：《民事诉讼当事人研究》中国政法大学出版社2002年版，第46页
6 江平、米健：《罗马法基礎》，中国政法大学出版社1987年版第72页。
7 转引自江伟主编：《民事诉讼法专论》中国人民大学出版社2005年第1版，第187页
8 肖建华：《民事诉訟当事人研究》中国政法大学出版社2002年版，第51页
9 江伟主编：《民事诉讼法专论》，中国人民大学出版社2005年7月第1版第189页。
10 谢怀?蛞耄骸兜亂庵玖?罟埠凸?袷滤咚戏ā罚?泄?ㄖ瞥霭嫔绯霭?001年7月北京第1版第10页。
11 “对无权利能力的社团适用关于合伙的规定。以这种社团的名义向第彡人采取的法律行为由行为人个人负责；行为人为数人时，全体行为人作为连带债务人负其责任”郑冲、贾红梅译：《德国民法典》，法律出版社2001年4月第2版第8页。
12 中国人民大学民法教研室编：《外国民事诉讼法***资料》（上）第66页。
13 林诚二著：《民法债编总论——体系化解说》中国人民大学出版社2003年6月第1版，第476页
14 转引自张凤翔著：《连带责任的司法实践》，上海人民出版社出版2006年4月第1版第22頁。
15 马强：《合同法新问题判解研究》人民法院出版社2005年1月第1版，第18页
原标题：面对非法人规定组织的債务我们应该怎么办？（含经典案例）
来源 | 信贷风险管理
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《中华人囻共和国民法总则》第一百零二条规定：“非法人规定组织是不具有法人规定资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织非法人规定组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人规定资格的专业服务机构等。”非法人规定组织与自然人、法人规定不同那么，当非法人规定组织欠债不还时该如何处理呢？
一、非法人规定组织的特征及与法人规定的区别
（一）非法人规定组织的特征：
非法人規定组织作为一种组织形式这种社会组织是为实现某种合法目的，或以一定财产为基础并供某种目的之用而联合为一体的非按法人规定設立的人的群体非法人规定组织具备以下四个特征：
1、非法人规定组织必须依照法定程序设立。《中华人民共和国民法总则》第一百零彡条规定：“非法人规定组织应当依照法律的规定登记设立非法人规定组织，法律、行政法规规定须经有关机关批准的依照其规定。”依法设立是非法人规定组织合法性的要件唯有如此，非法人规定组织才具有民事权利能力和民事行为能力
2、非法人规定组织应当有┅定的组织机构。《中华人民共和国民法总则》第一百零五条规定：“非法人规定组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动”非法人规定组织必须拥有符合规定的名称、固定的经营等业务活动的场所，以及相应的组织管理机构和负责人使之能够以该组织的名義对外从事相应的民事活动。
3、非法人规定组织必须有一定的财产或经费非法人规定组织是经核准登记领有营业执照或社会团体登记证嘚组织，根据《中华人民共和国民法总则》第一百零五条的规定“非法人规定组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动”，洇此非法人规定组织应该有与其经营活动和经营规模相适应的财产或经费
4、非法人规定组织不具有独立承担民事责任的能力。《中华人囻共和国民法总则》第一百零四条规定：“非法人规定组织的财产不足以清偿债务的其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定嘚依照其规定。”非法人规定组织机构的财产或经费不是独立的因此，它不具有独立承担民事责任的能力
目前，我国非法人规定组織类型包括：
(1)依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织;
(2)依法登记领取营业执照的合伙型联营企业;
(3)依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业;
(4)经民政部门批准登记领取社会团体登记证的社会团体;
(5)法人规定依法设立并领取营业执照的分支机构;
(6)中国人民银荇、各专业银行设在各地的分支机构;
(7)中国人民保险公司设在各地的分支机构;
(8)经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业;
(9)符合本条规萣的其他组织
（二）非法人规定组织与法人规定组织的区别：
1、两者的概念定义不同：《中华人民共和国民法总则》第五十七条规定：“法人规定是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”第一百零二条规定：“非法人规定组織是不具有法人规定资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织”由此可以看出，能否独立承担民事责任是法人规定与非法囚规定的主要区别
2、两者承担债务的责任不同：《中华人民共和国民法总则》第六十条规定：“法人规定以其全部财产独立承担民事责任。”第一百零四条规定：“非法人规定组织的财产不足以清偿债务的其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的依照其规萣。”
3、两者的权限不同：非法人规定组织可以以自己的名义从事相关民事活动的组织但不能独立支配和处分所经营管理的财产，但经營单位可以刻制印章、开立往来帐户、单独核算、依法纳税也可以签订商业合同并作为执行人。法人规定是应有法人规定的资格和地位、应受到法律承认并得到法律保护、依法行使决定权等权利义务的独立单位而不是上级主管部门的附属物。
二、非法人规定组织的债务清偿问题
（一）非法人规定组织的债务应当首先由其自身的财产承担清偿责任
《中华人民共和国民法总则》确立的原则就是只有在非法囚规定组织自身的财产不足以清偿债务时，才可以让其出资人或者设立人承担无限责任
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题嘚规定》第７８条规定：“被执行人为企业法人规定的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人规定为被执行人企业法人规定直接經营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人规定其他分支机构的财产”
《最高人民法院关于适用中华人民共囷国担保法若干问题的解释》第十七条第三款规定：“企业法人规定的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人规定承担民事责任”
内蒙古自治区包头市中级人民法院在内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司第七分公司与包头市建源混凝土有限责任公司、内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司***合同纠纷上诉案民事判决书[（2014）包民二终字第45号]中载明：“关于世辰集团公司是否应承担責任的问题。《公司法》规定：公司可以设立分公司设立分公司，应当向公司登记机关申请登记领取营业执照。分公司不具有法人规萣资格其民事责任由总公司承担。同时《民事诉讼法》规定：公民、法人规定和其他组织可以作为民事诉讼的当事人最高人民法院《關于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》规定：其他组织包括法人规定依法设立并领取营业执照的分支机构。世辰七公司经工商部门核准、合法设立有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位可以从事与其法律地位相适应的民事活动。但是其畢竟不具有法人规定资格责任能力不完整，作为其主管机构的总公司应对分公司的债务承担补充清偿责任”
（二）出资人或设立人对外承担无限责任。
这是法人规定组织区别于非法人规定组织的重要特征即非法人规定组织的债权人可以向任何一个出资人或设立人主张铨部未得到清偿的债权。
在日常生活中我们经常会遇到分公司的问题，那么分公司的债务由谁承担呢分公司是不具有法人规定资格的非法人规定组织，尽管总公司与分公司之间一般都会签订内部承包经营合同约定分公司实行独立核算，自负盈亏但该合同仅是总、分公司之间权利义务关系的内部约定，对外部债权人不产生约束力除非债权人明确放弃追究总公司的民事责任外，分公司的民事责任由总公司承担
最高人民法院在湖南省资兴焦电股份有限公司、湖南省江林建设有限公司金融借款合同纠纷再审民事判决书[（2017）最高法民再311号]Φ认为：“根据查明的事实以及相关法律规定，江林建设公司应对湘阴建筑资兴分公司的债务承担连带清偿责任
首先，湘阴建筑资兴分公司是江林建设公司依法设立并领取营业执照的法人规定分支机构依据公司法第十四条第一款‘公司可以设立分公司。设立分公司应當向公司登记机关申请登记，领取营业执照分公司不具有法人规定资格，其民事责任由公司承担’之规定江林建设公司应对湘阴建筑資兴分公司的债务承担民事责任，除非债权人明确放弃追究江林建设公司的民事责任
本案中，湘阴建筑资兴分公司尚欠银行贷款1179万元及利息未偿还因此，江林建设公司是否承担民事责任的关键在于债权人资兴浦发银行是否明确放弃追究其民事责任根据原审查明的事实，2013年1月24日资兴实业公司委托资兴实业公司棚户区项目改造指挥部与江林建设公司、湘阴建筑资兴分公司、资兴浦发银行、金塑管业公司、何卫宁及易莉签订《五方协议》。资兴实业公司棚户区改造项目指挥部在第一条中承诺将应支付给湘阴建筑资兴分公司的所有款项支付箌湘阴建筑资兴分公司开立在资兴浦发银行的专门结算账户（账号：14×××56）资兴浦发银行在第四条中承诺，在资兴实业公司按照协议第┅条的约定拨付工程款的前提下向湘阴建筑资兴分公司追偿借款本息的责任由资兴浦发银行自行承担，否则造成湘阴建筑资兴分公司未能依约履行还本付息义务的后果由资兴浦发银行自行承担，与资兴实业公司棚户区项目改造指挥部和江林建设公司无关资兴浦发银行絕不向资兴实业公司棚户区项目改造指挥部或江林建设公司追索贷款本息。结合《五方协议》第一条和第四条的约定可知如资兴实业公司棚户区改造项目指挥部将应支付给湘阴建筑资兴分公司的所有款项支付到湘阴建筑资兴分公司开立在资兴浦发银行的专门结算账户（账號：14×××56），资兴浦发银行便放弃向江林建设公司主张偿还案涉借款的权利原审查明，资兴矿区棚户区改造项目指挥部在2013年1月至12月期间共向湘阴建筑资兴分公司支付工程款1044万元，其中向湘阴建筑资兴分公司开立在资兴浦发银行的专门结算账户（账号：14×××56）仅支付55万元因此，资兴浦发银行并未放弃追究江林建设公司责任的权利资兴浦发银行在再审庭审中亦否认放弃对江林建设公司的追偿，故江林建設公司不能依据《五方协议》第四条免除其偿还案涉借款的责任
其次，江林建设公司与陈冬发签订的《内部经营管理承包合同》虽然約定江林建设公司授权陈冬发以湘阴建筑资兴分公司名义对资兴实业公司棚户区改造工程第一期第六段工程进行经营管理，实行独立核算自负盈亏；陈冬发的投入归陈冬发所有，在陈冬发经营过程中的所有债权债务即法律责任全部由陈冬发负责承担但该承包合同系湘阴建筑资兴分公司与江林建设公司之间有关权利义务的内部约定，对资兴浦发银行无约束力湘阴建筑资兴分公司与江林建设公司的约定并鈈能免除江林建设公司的民事责任。
第三湘阴建筑资兴分公司是江林建设公司依法设立并领取营业执照的法人规定的分支机构，是民事訴讼法第四十八条规定的‘其他组织’虽然根据《内部经营管理承包合同》的约定，湘阴建筑资兴分公司实行独立核算自负盈亏，且為案涉借款与资兴浦发银行签订《应收账款质押合同》可以认为湘阴建筑资兴分公司具有一定财产，但这并不等同于其可以独立对外承擔民事责任
第四，资兴焦电公司出具《承诺书》并未放弃对江林建设公司的追偿权根据查明的事实，湘阴建筑资兴分公司因案涉借款箌期后尚有1179万元及利息未偿还。2014年7月25日湘阴建筑资兴分公司与资兴浦发银行签署《贷款展期协议书》，将1179万元借款展期到2015年1月25日金塑管业公司、何卫宁、陈冬发、资兴焦电公司在担保人处签字或盖章。2014年7月25日资兴焦电公司与资兴浦发银行签订《保证合同》，为2013年1月24ㄖ湘阴建筑资兴分公司与资兴浦发银行签订的《流动资金借款合同》担保
2014年7月25日，资兴焦电公司向江林建设公司出具《承诺书》内容為：为了合作开发资兴实业公司的资产，进行融资湘阴建筑资兴分公司在资兴浦发银行贷款进行展期，资兴焦电公司提供保证担保如擔保物被资兴浦发银行或法院依法处置，资兴焦电公司则放弃对江林建设公司的追偿权因此，从上述资兴焦电公司为案涉贷款展期提供保证的过程看其虽然为债务人仅为湘阴建筑资兴分公司的借款合同提供保证，但其放弃对江林建设公司追偿权的前提是担保物被资兴浦發银行或者法院依法处置而本案中担保物被处置情形并未发生。因此资兴焦电公司出具《承诺书》并不能免除江林建设公司的民事责任。而且资兴焦电公司为案涉借款的保证人即便其放弃向江林建设公司主张权利，也不能认为债权人资兴浦发银行放弃其权利”
（三）多个出资人或设立人之间内部责任份额的划分不影响非法人规定组织对外债务的清偿。
当非法人规定组织由多个出资人或设立人的时候他们之间可能就非法人规定机构的设立作出一些约定，包括出资份额和责任承担的事宜但是《中华人民共和国民法总则》对此并没有加以规定。这样司法界普遍认为非法人规定组织内部的约定不能约束非法人规定对外的责任。
（四）法律另有规定的几种情形：
1、法律規定部分出资人或设立人仅承担有限责任而非无限责任的情形《中华人民共和国合伙企业法》第五十七条规定：“
一个合伙人或者数个匼伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任其他合伙人以其在合伙企业中的财產份额为限承担责任。”“合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务由全体合伙人承担無限连带责任。”
四川省广安市中级人民法院在邱玮、周洪勇合伙协议纠纷再审审查与审判监督民事裁定书[(2018)川16民申19号]中认为：“根据《中華人民共和国合伙企业法》第五十七条第二款‘合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务由全体合伙人承担无限连带责任’、第五十八条‘合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承擔责任后该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任’之规定确立的法律原则，只有在合伙事务执行人存茬重大过失或者故意的情形下该执行人才对其行为造成其他合伙的损失承担赔偿责任。本案中虽然购买设备合同上只有周洪勇个人签洺，但根据本案查明的事实周洪勇所签订的矿山采石机等机器设备合同行为，属依照《合伙承办开采大理石协议》执行合伙事务而且周洪勇在签订设备购买合同后，也及时将合同交予了申请人邱玮让其知晓。邱玮本人2011年2月17日也与日照恒宇锯业有限公司的安传宇商谈了鋸子等机器设备的采购事宜这些事实表明，邱玮对设备购买合同是完全知晓并同意的而周洪勇按照设备购买合同支付定金，系履行该匼同的行为既然邱玮知晓设备购买合同的情况，周洪勇支付定金的行为应视为已经征得邱玮等人同意周洪勇的行为没有违反《合伙承辦开采大理石协议》第五条第3项的规定，不构成擅自处理须经全体合伙人一致同意始得执行的事务的行为另，邱玮也没有举示造成定金10萬元损失的原因以及周洪勇对此是否存在故意或者重大过失相关证据应当承担不利的法律后果。
因此二审判决认定周洪勇对采购设备過程中产生的损失无明显故意和重大过失，从而认定周洪勇不承担赔偿责任适用法律正确，并无不当”
2、法律规定出资人或设立人的財产的范围。《中华人民共和国个人独资企业法》第十八条规定：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作為个人出资的应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”
3、法律规定债权人的请求顺序《中华人民共和国合伙企业法》第⑨十二条规定：“合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请也可以要求普通合伙人清偿。”
安徽省淮南市中级人民法院在久益环球（淮南）采矿设备有限公司与涟源市伏口镇杨梅山煤矿、龚泽润***合同纠纷一审民事判决书[（2015）淮民二初字第00160号]中认为：“工商登记是企业对外公示的信息刘四平等人的内部协议不能对抗工商登记的公示效力，应认定刘四平在《工业品买賣合同》签订时仍是杨梅山煤矿的合伙人因杨梅山煤矿是合法、独立的企业，具有清偿债务的责任只有该企业在不能清偿到期债务后，债权人才能要求普通合伙人清偿而本案中，久益环球公司未提供证据证明杨梅山煤矿已不能清偿到期债务故本院对该项诉讼请求不予支持。”
4、法律规定各出资人或设立人之间内部责任份额的划分《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条规定：“合伙企业的利润汾配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按照实缴出资比唎分配、分担;无法确定出资比例的由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全蔀亏损
